何謂抽逃注冊(cè)資本
| 抽逃注冊(cè)資本，是指公司依法領(lǐng)取宣告成立以后，原繳納出資的股東未經(jīng)合法程序(如合法減資等)的情況下，私自撤走原依法投入公司的注冊(cè)資本的行為。我國(guó)2006年最新修訂的《公司法》第28條規(guī)定：股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額，第36條明確規(guī)定：公司成立后，股東不得抽逃出資。 資本是公司登記機(jī)關(guān)依法登記的全體股東或者發(fā)起人實(shí)繳或者認(rèn)繳的出資額。《刑法》、《公司法》對(duì)抽逃注冊(cè)資本行為制訂了罰則，但是對(duì)什么是抽逃注冊(cè)資本沒有明確的定義。實(shí)務(wù)中根據(jù)公司登記主管機(jī)關(guān)對(duì)注冊(cè)資本進(jìn)行管理的原則和實(shí)踐，“抽逃注冊(cè)資本”應(yīng)該界定為：在公司存續(xù)期間，公司的股東或者發(fā)起人，對(duì)已經(jīng)投入公司并經(jīng)法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)證的出資額抽出、隱匿、轉(zhuǎn)移，造成公司凈資產(chǎn)的實(shí)質(zhì)性減少的行為。這里的出資額，筆者認(rèn)為包括實(shí)收資本(股本)和驗(yàn)資時(shí)產(chǎn)生的資本公積，投資者投入的資金超過其在注冊(cè)資本中所占的份額，差額部分根據(jù)企會(huì)計(jì)制度應(yīng)將其計(jì)入資本公積(如公司章程規(guī)定作為負(fù)債除外)，資本公積從本質(zhì)上講屬于投入資本的范疇，將原計(jì)入資本公積部分的出資額抽回，同樣屬于抽資，故抽資不單單是造成實(shí)收資本減少，還有可能會(huì)造成資本公積減少,最終體現(xiàn)為凈資產(chǎn)的實(shí)質(zhì)性減少。 抽逃注冊(cè)資本的表現(xiàn)形式 1、雙方在領(lǐng)取營(yíng)執(zhí)照后，股東合伙作弊(或控股股東單方作弊：?jiǎn)畏阶鞅?，將注冊(cè)資本的貨幣出資的一部分或全部抽走。 此方式一般抽逃時(shí)間與注冊(cè)日期接近，金額大且為整數(shù)(或幾筆金額合計(jì)為整數(shù))，長(zhǎng)期掛其他應(yīng)收款，掛帳方多為股東或關(guān)聯(lián)方，理由多為采購(gòu)材料等，或抽逃資金后不做帳，貨幣資金帳實(shí)不符。 2、企成立且資本到位并驗(yàn)資后，將注冊(cè)資金的貨幣出資部分，股東以購(gòu)買設(shè)備等為名，用假購(gòu)物收款收據(jù)入賬，虛構(gòu)“購(gòu)買存貨和固定資產(chǎn)”事宜，達(dá)到抽逃注冊(cè)資本。此方式帳務(wù)處理時(shí)無采購(gòu)發(fā)票(聲稱是私企，發(fā)票價(jià)高)，將銀行存款通過虛假購(gòu)物變?yōu)閹ご鎸?shí)無的實(shí)物資產(chǎn)達(dá)到抽資。 還有可能將注冊(cè)資金中貨幣出資的部分在企成立后抽走部分或全部，然后用其他非貨幣資產(chǎn)補(bǔ)賬，此情況從實(shí)質(zhì)上分析同樣是抽逃注冊(cè)資本，因?yàn)橐呀?jīng)將貨幣出資部分在企成立后抽走。 3、將注冊(cè)資金的非貨幣部分，一部分或全部抽走。有產(chǎn)權(quán)證的，不在規(guī)定時(shí)間內(nèi)過戶(半年或1個(gè)月，增資2004年7月1日后新規(guī)定應(yīng)先過戶)，無產(chǎn)權(quán)證的(如機(jī)器設(shè)備、存貨)不在規(guī)定時(shí)間內(nèi)進(jìn)行交接，應(yīng)視同虛假出資?；蛴謱⒊鲑Y實(shí)物再次進(jìn)行投資，而投資主體非該企，而是原出資股東，通過多次投資達(dá)到抽資。 4、股東通過股份轉(zhuǎn)讓抽逃資本。比如在企資本到位并驗(yàn)資后，股東將在企中的股份轉(zhuǎn)讓給其他股東或第三者，在股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議中規(guī)定，前股東先將投入企的股份抽出，再由受讓人將同等資本投入企。無論受讓方是否投入資本，都應(yīng)視為抽逃資本。因?yàn)檗D(zhuǎn)讓股份只是轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間的關(guān)系，不發(fā)生轉(zhuǎn)讓人與企或受讓人與企之間的關(guān)系，應(yīng)是受讓人將股份轉(zhuǎn)讓款交付給轉(zhuǎn)讓人，而不應(yīng)是轉(zhuǎn)讓人先將投入企的股份抽回，再由受讓人投入。 5、企資本到位并驗(yàn)資后，正常展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，企產(chǎn)品部分或全部交給股東，產(chǎn)品的銷貨款歸股東所有，抵頂投資，使得股東先行收回投資。這實(shí)質(zhì)是借用了合作企的合作方式抽逃資本。 抽逃注冊(cè)資本的法律后果 根據(jù)《公司法》第208條的規(guī)定，公司的發(fā)起人、股東未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，虛假出資，欺騙債權(quán)人和社會(huì)公眾的，責(zé)令改正，處以虛假出資金額5%以上10%以下的罰款。第209條規(guī)定，公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，責(zé)令改正，處以所抽逃出資金額5%以上10%以下的罰款。第206條規(guī)定，違反公司法規(guī)定，辦理公司登記時(shí)虛報(bào)注冊(cè)資本、提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的，責(zé)令改正，對(duì)虛報(bào)注冊(cè)資本的公司，處以虛報(bào)注冊(cè)資本金額5%以上10%以下的罰款;對(duì)提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)的公司，處以1萬元以上10萬元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷公司登記。 上面是《公司法》中規(guī)定的民事責(zé)任和行政責(zé)任。行為人虛假出資或者抽逃注冊(cè)資金數(shù)額巨大或者情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪的，將依據(jù)《刑法》的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行處罰。 《刑法》第159條規(guī)定了虛假出資罪和抽逃出資罪：未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，虛假出資，或者公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定在公司成立后又將其資本抽回，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額1%以上10%以下罰金。單位犯該罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處5年以下有期徒刑或者拘役。第158條規(guī)定了虛報(bào)公司注冊(cè)資本罪：申請(qǐng)公司登記使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛報(bào)注冊(cè)資本金額1%以上5%以下罰金。單位犯該罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處3年以下有期徒刑或者拘役。 |