新政策商標反向假冒行為認定

　　一、商標反向假冒的概述

　　“商標假冒”的概念由來已久，指假冒者通過簡單的替換商標的方式來混淆商品的來源，以達到以假充真的不當(dāng)目的?！吧虡朔聪蚣倜啊迸c“商標假冒”相比較，更加側(cè)重“反向”，指未經(jīng)商標權(quán)人的許可而撤換他人合法貼附的商標后，再將商品投入市場的行為。1具體表現(xiàn)為：經(jīng)營者在取得他人擁有注冊商標的商品后，未經(jīng)商標注冊權(quán)人的許可，擅自將他人商品上的原商標去除并更換為自己注冊的商標，并將該更換商標后的商品再次投入市場，即用他人商品冒充自己或第三人的商品投入市場，以謀取不當(dāng)利益。

　　司法實踐中，由于“商標反向假冒”行為的虛假性、隱蔽性及復(fù)雜性，其長期被人們忽視，但這種行為在一定程度上剝奪了原商標權(quán)人向公眾展示其商標的權(quán)利，削弱了商標本質(zhì)上識別功能，足以引起商品流通秩序的混亂，明顯是一種商標侵權(quán)行為。2

　　二、商標反向假冒的法律規(guī)制

　　(一)原則性規(guī)定——《民法總則》

　　第六條民事主體從事民事活動，應(yīng)當(dāng)遵循公平原則，合理確定各方的權(quán)利和義。

　　第七條民事主體從事民事活動，應(yīng)當(dāng)遵循誠信原則，秉持誠實，恪守承諾。

　　(二)具體性規(guī)定——《商標法》、《反不當(dāng)競爭法》、《消費者權(quán)益保護法》

　　《商標法》第五十七條：“未經(jīng)商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的行為，屬于侵犯注冊商標專用權(quán)?！?/p>

　　《反不當(dāng)競爭法》第二條：“經(jīng)營者在生產(chǎn)經(jīng)營活動中，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、誠信的原則，遵守法律和商業(yè)道德。”

　　《消費者權(quán)益保護法》第八條：“消費者享有知悉其購買、使用的商品或者接受的服的真實情況的權(quán)利?！钡诙畻l：“經(jīng)營者向消費者提供有關(guān)商品或者服的質(zhì)量、性能、用途、有效期限等信息，應(yīng)當(dāng)真實、全面，不得作虛假或者引人誤解的宣傳?！?/p>

　　(三)法律規(guī)制選擇

　　從司法實踐來看，《民法總則》系總則性、原則性規(guī)定，缺乏具體實踐性;《反不當(dāng)競爭法》以維護市場秩序為宗旨，并未賦予商標權(quán)利人打擊“商標反向假冒”行為的主動性;同時，由于消費者自身認知的局限性，《消費者權(quán)益保護法》對商標反向假冒行為的規(guī)制力度也十分有限。

　　商標反向假冒行為本質(zhì)上屬于一種商標侵權(quán)行為，且我國《商標法》對該類行為進行了具體規(guī)制，故《商標法》應(yīng)成為規(guī)制商標反向假冒行為的優(yōu)先選擇。

　　三、司法實踐中商標反向假冒行為的認定標準

　　根據(jù)《商標法》第57條及司法判例，總結(jié)司法實踐中商標反向假冒行為的認定標準如下：

　　(一)前提條件：“未經(jīng)商標權(quán)人的許可”

　　“未經(jīng)許可”是認定商標反向假冒的核心要件。隨著市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展，新型的經(jīng)營方式層出不窮，如貼牌生產(chǎn)、來料加工等合作方式日益增多，而這種方式系商標權(quán)人自愿行為，以互利共贏為目的，故不構(gòu)成商標反向假冒行為。僅當(dāng)經(jīng)營者無商標權(quán)人許可即擅自撤換他人商品上的注冊商標時，才真構(gòu)成商標反向假冒行為。

　　(二)后果要件：撤換商標后的商品被投入市場，實際進入商品流通

　　“投入市場”指的是將商品進行實際銷售。如果僅僅將該商品作為樣品進行展示，其行為屬于對商品質(zhì)量的虛假宣傳而不是反向假冒。3由于商標只有在進入市場后，才能使相關(guān)公眾通過該商標標識識別或區(qū)分商品來源，故僅當(dāng)被撤換商標的商品進入商品流通后，撤換后的商標才能替代原商標發(fā)揮商標的識別功能，進而導(dǎo)致相關(guān)公眾錯誤地認知商品的來源，使得原商標權(quán)人的權(quán)益受損。